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律师解读史上最严私募新规的司法风险

作者:admin 来源:原创 浏览: 【 】 发布时间:2019-11-29 评论数:

  文|黄劲 湖南长沙方照律师事务所

  (原创文章,未经许可请勿随便转载)

  2016年4月15日,中国证券投资基金业协会正式下发《私募基金召募行动办理方法》,并于2016年7月15日起实施。金融专业律师黄劲就该方法实施后能够发生的司法风险作以下解读:

  1、主体义务风险

  该方法第二条第二款规矩,在中国证券投资基金业协会(以下简称中国基金业协会)操持私募基金办理人注销的机构可以自行召募其设立的私募基金,在中国证监会注册取得基金发卖营业资格并已成为中国基金业协会会员的机构(以下简称基金发卖机构)可以受私募基金办理人的拜托召募私募基金。其他任何机构和团体不得从事私募基金的召募活动。

  黄律师解读 :依据该规矩,往年卖私募产品的,只能是两类主体,一是曾经在中国基金协会注销的私募基金办理人;二是曾经取得基金发卖营业资格(即公募牌照)的基金发卖机构。前者只能卖自己所召募的私募基金,后者则可以接受拜托售卖私募基金。鉴于公募牌照的取得请求很高,这必将在很大年夜水平下限制可以正当售卖私募产品的机构的数量。关于今朝曾经在售卖私募产品,但其实不契合上述规矩的机构而言,若何寻觅适宜的门路尽快正当化将是面对的主要风险。

  2、私募办理人义务风险

  该方法第七条规矩,私募基金办理人应当实施受托人义务,承当基金合同、公司章程或许合股协定(以下统称基金合同)的受托义务。拜托基金发卖机构召募私募基金的,不得因拜托召募免除私募基金办理人依法承当的义务。

  第八条规矩, 私募基金办理人拜托基金发卖机构召募私募基金的,应当以书面方法签订基金发卖协定,并将协定中关于私募基金办理人与基金发卖机构权益义务划分和其他触及投资者好处的局部作为基金合同的附件。基金发卖机构担负向投资者说明相干内容。

  黄律师解读:该方法明确辨别了私募基金的办理人与召募机构,而且规矩了私募基金办理人的终究义务。在自行召募的情况下,办理人与召募机构是统一机构,义务主体比拟明确;但在拜托召募的情况下,之前则常常在对基金办理人与召募机构之间的义务存在模糊的地方,招致相互推委,义务不清,常常使得召募机构承当了很多不应当由其承当的风险。

  但值得留心的是,该规矩其实不虞味着召募机构不承当任何义务。私募基金针对特定对象非地下召募,与公募基金比拟,私募基金召募机构需实施合格投资者识别确认和更高规范的信义义务,因此对私募基金的召募监管请求应当比公募基金更加严厉。今朝公募基金的发卖主要采取基金办理机构自行召募和拜托取得中国证监会基金发卖营业资格的机构代为发卖两种方法,代销方法在发生胶葛及肯定税收缴款义务方面难以明确义务,实际中已出现很多后果,因此,为了更好地规范私募基金召募行动,有需要对私募基金召募机构的范围和资格停止肯定,从而明确相干义务义务。假设召募机构在召募行动中存在不合规行动,依然需求承当响应义务;特别是召募机构负有向投资者的说明义务,假设召募机构未实施该义务,则难逃其责。

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